如何书写股权转让协议能有效防范法律风险

一、目标公司基本情况应明确

(一)目标公司的注册资本

目标公司注册资本的填写应以公司在工商部门登记的为准。这关系到股权转让后一系列变更登记的问题。如果股权转让不涉及到注册资本的增加,那么只是单纯的股权变更。如果股权转让同时涉及到增资,那么除了股权变更登记,注册资本也应该相应增加。

(二)全部股东情况

全部股东需要写明,这实际上是要求转让方和目标公司将股权的实际情况全部如实提供。因为在实务中,很多公司存在隐名股东、代持股、股权激励等情况。

(三)各股东的出资比例

需明确各个股东的认缴出资,以工商部门登记为准。但是依据我国最新《公司法》规定,公司注册并不要求实缴出资,这就导致难以判断这家公司的股东是否实缴了出资,实缴了多少。所以在股权转让协议中,希望各股东对认缴出资和实缴出资进行明确说明。

 

二、目标公司的总估值

实务中,当目标公司的股权可以转让,从侧面上说明了这家公司的股权存在价值的,有人愿意支付对价,而这对价往往是高于目标公司注册资本的。全部股权所对应的总对价,称之为总估值。

这个估值对转让股权的对价起到了参考作用。例如,如果目标公司的总估值为1亿元,那么在一般情况下,受让20%股权则应支付2000万元对价。

实务中,有些转让股权协议支付的股权对价与目标公司总估值存在不一致的地方。为了避免转让方和受让方将来因股权转让对价问题引起纷争,应在协议中明确约定好总估值、总估值与股权转让价款之间的关系。

 

三、转让多少股权应明确

股权表现形式多种多样,可以通过现金金额表示,也可以折算成多少股表示,也可以表示为百分比。无论何种形式表示股权,都应该明确。

 

四、转让股权的权属应明确

应明确转让股权的实际情况。实务中,发现有些股权已经被法院因诉讼冻结,或者股权已经被质押。如果出现股权被冻结、被质押,这会很大程度上影响了股权变更登记手续的完成,也难以实现股权转让。

对此,基于公平考虑,一般会设置违约责任,要求转让方谨慎对待自身股权的权属问题。

 

五、转让股权应明确经股东会通过

依据我国最新《公司法》规定,股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意。而且,其他股东有优先购买权。实务中,因为股东会未通过导致股权转让协议无效的案例,比比皆是。根据司法数据的统计,导致股权转让协议无效的因素具体为:

 

因此,股权转让应明确经得股东会同意通过,并且其他股东已放弃优先购买权。实务中,会为顾问单位配备一份股东会决议和放弃优先购买权声明。

 

六、转让股权应明确是否需要得到相关部门的批复。

依据我国《合同法》第四十四条第二款,法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的,依照其规定。而且,依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第八条规定:“依照法律、行政法规的规定经批准或者登记才能生效的合同成立后,有义务办理申请批准或者申请登记等手续的一方当事人未按照法律规定或者合同约定办理申请批准或者未申请登记的,属于合同法第四十二条第(三)项规定的“其他违背诚实信用原则的行为”,人民法院可以根据案件的具体情况和相对人的请求,判决相对人自己办理有关手续;对方当事人对由此产生的费用和给相对人造成的实际损失,应当承担损害赔偿责任。”

在实务中,有些公司因历史问题,其股权转让确实需要上级部门的批准的。

 

七、转让股权款的总额应当明确

转让股权款的总额应当明确。即使是一元转让款也应当明确在协议里面。在实务中,客户在约定股权转让款的同时,会出现一些借贷性质的约定。例如,约定:“乙方向甲方支付转让款100万元。在合同签订后一年届满,无论目标公司盈亏,甲方应向乙方返还60万元。”请在约定总额时,严格区分投资款、股权款及借款。经悦合同司法数据分析可得,很多当事人对于转让股权款的金额并没有明确。


当投资款大于注册资本中的出资款时,股权出现溢价,超过部分会进入目标公司的资本公积金。

 

八、转让股权款的支付应当明确

经司法数据的研究发现,因拖欠转让款引起的纠纷是排在所有纠纷类别的首位。


所以,转让款支付条款的设置是绝对不能马虎。但是,实务中,大量的案例显示客户对于转让款支付的约定较为模糊,以致于不能严格约束受让方支付转让款的义务。例如,有合同约定“在本合同签订后支付转让款。”本合同签订后什么时间呢?没有说明。是3天?一年?所以,在写股权转让协议时,就默认首选一次性付款,而且确定在具体的年月日前。如果不能一次性付款,则可选择分期付款,也同时应当明确好具体的年月日。与此同时,还会为客户设置逾期支付股权转让款的违约责任。

 

九、应明确股权转让的税费。

依据我国2015年1月1日施行的《股权转让所得个人所得税管理办法(试行)》规定,股权转让是需要缴纳个人所得税的。

 

十、新股东身份取得时间应当明确。

我国《公司法》并没有明确规定新股东身份取得的时间。也就是说,受让人在什么时候成为公司的股东,享受权利履行义务,法律上是没有明确规定的。在支付转让款后?股权变更登记后?股东名册修改后?实务中,会出现很多纷争。受让人说自己已经是公司的股东,但是公司却坚持受让人还不是公司的股东。

因此,在设置合同条款时,向客户提供了两个选项:完成变更登记后,股东名册修改后。

 

十一、应当明确股权变更登记。

根据悦合同的司法统计发现,转让方和公司不配合受让方办理股权变更登记的纠纷在众多纠纷中排名第三。而依据我国《公司法》第三十三条规定,未经登记或者变更登记的,不得对抗第三人。所以,设置股权变更登记条款就显得尤为重要。

在为客户设置股权变更登记条款时,推荐了四种方式:收到全部转让款后7日内;收到多少转让款后7日内;签订本合同后7日内;具体的年月日前。

同时,也为客户设置了违约责任。

 

十二、修改股东名册应当明确。

依据我国最新《公司法》第三十三条规定,有限责任公司应当置备股东名册,记载下列事项:(一)股东的姓名或者名称及住所;(二)股东的出资额;(三)出资证明书编号。

记载于股东名册的股东,可以依股东名册主张行使股东权利。

所以,在股权转让协议中应当明确修改股东名册的时间。

 

十三、管理层变动应当同时明确。

在股权转让中,通常会涉及到机构或管理层的变动,包括执行董事或董事会、监事或监事会、总经理、法定代表人的变动。因为,机构或管理层的变动有可能导致章程的变更。所以,客户在股权转让协议中一并约定,然后在章程中一并修改,这样,就可以到工商部门一并办理变更手续。

机构或管理层的人事变动,往往导致了公司的控制权的转移。所以,为避免股权受让后控制权并没有如期转移,建议在股权转让协议中一并列明为好。

 

十四、公司物品变动也应当同时明确。

在股权转让中,通常会涉及到印章、证照、资产、其他资料等的一些变动。例如,受让人受让股权后成为大股东,这时,受让人就会提出公司印章和证照交由自己保管。

为了避免股权转让后,公司财产和控制权实际上并未转移这种情形的发生,客户在股权转让协议中一并约定,这样,在签订协议后,履行相关移交手续只需要按合同办事即可,减少引发实际移交过程中的冲突。

 

综上,股权转让中涉及的法律除了《公司法》之外,还涉及《民法通则》、《合同法》、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》、《最高人民法院关于适用<合同法>若干问题的解释(二)》等相关法律及司法解释。

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