有限公司章程范本的法律风险如何修改能有效防范

一、 公司名称应当准确无误。

        根据我国《公司法》规定,有限责任公司必须在公司名称中标明“有限责任公司”字样。有些公司在章程中只写字号、品牌号,没有写公司全称,这是不对的。应当写清楚公司的全称。


二、 公司住址应当明确无误。

        实务中,很多公司会有不同的地址,例如办公室所在地、工厂所在地、仓库所在地、联络处......这么多地址,应该写哪个地址在章程中呢?公司应该确认一个地址为公司的法定住址,写在章程中。这就等同于一个人可能会在很多不同地方居住,但是身份证上地址只有一个,这个地址就具有法律效力。


三、 公司注册资本填写要谨慎。

        根据我国《公司法》规定,公司注册资本只需股东认缴,无需实缴。所以,公司注册资本填写的应该是认缴的资金总额。很多公司问过:“可不可以随意填一个数字?”,答案是不可以!这个数字是具有法律效力的,股东必须在公司经营过程中实缴的。而且在缴足之前,股东可能会对公司债务承担连带责任。

        同时,注册资本一旦备案,如果要减少,在法律上就是“减资”了,需要进行一系列减资法律手续的。根据我国《公司法》规定,“公司需要减少注册资本时,必须编制资产负债表及财产清单。 公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人,并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内,未接到通知书的自公告之日起四十五日内,有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。”

        所以,注册资本的填写要根据自身实际情况,量力而为。


四、 股东必须明确。

        根据我国《公司法》的规定,股东还应记载在股东名册上。有些公司咨询过公司的隐名股东和显名股东的区别。显名股东是记载在章程和股东名册上对外宣示的股东,享有股东的法定权利,同时要履行股东的法定义务。而隐名股东不记载在章程上和股东名册上的,自然也就不能依法享有股东的权利,也无需履行股东义务。

        在填写股东的姓名和联系地址、联系电话时,要留意以下问题:当股东有多个住址时,应该填写哪个住址?一定是身份证上的住址吗?章程要求填写的是“联系地址”,而不是身份证上的住址。所以,在填写联系住址应记住这个原则:能够联系到股东!因为,如果在股东之间在公司运营过程中发生矛盾纠纷,需要邮寄函件给股东,章程上的联系地址就起作用了,可以防止邮件无法邮寄被退回。很多时候,身份证上的住址并不能实际联系到股东的


五、 股东的出资方式、出资额、出资比例应该如实填写。

        根据我国《公司法》的规定,股东有实缴资本的义务,在章程中填写的出资额及出资比例即是实缴资本。如果股东的出资方式是货物、产品、知识产权等非货币财产,应配备相应的入股法律文件,将非货币财产从股东个人名下转移到公司名下,否则不能认定为实缴出资的。请千万记住,口头达成协议很难证明


六、 股东的权利义务应尽量明细化。

    很多网上搜到的章程范本中关于股东的权利义务都是直接将《公司法》的规定原封不动地摘抄下来。其实,这样规定很粗糙,对公司而言不具有实操性。《公司法》仅规定:“股东有查阅财务会计报告的权利。”那股东要如何行使这项权利呢?如果有一名股东要求查阅财务会计报告,公司却说要一个月后才能查阅,这明显无法保障股东权益。如果一个月后公司又以种种理由不允许查阅呢?针对此类问题,悦合同在拟写法律范本时,会进行细致规定:“自股东向公司发出查阅财务会计报告之日起7日内,公司应当依照股东的要求提供财务会计报告。同时股东享有以复印、扫描、拍照等形式复制全部财务会计报告的权利,公司应提供相应设备配合股东复制全部财务会计报告,并不得对股东收取费用。”同时,悦合同会根据不同的公司情况设置不同的补救措施


七、 股东转让出资的程序应当明确。

        根据我国《公司法》规定,股东享有股权转让的权利。但是,实务中,会出现其他股东不想购买股权,却利用优先购买权、共同出售权、优先否决权等方式让股东无法转让股权。在这种情况下,大家会发现我国《公司法》以及很多章程范本并没有明确规定好整个股权转让的程序,从而导致股权转让陷入僵局。悦合同的章程会明确好程序,使股权转让得以顺利进行,保障各股东的权利。例如,悦合同规定:“股东同意转让的出资,在同等条件下其他股东对该出资有优先购买权。股东自收到转让股权股东的股权转让通知书之日起三十日内不书面确认购买该转让出资的,视为放弃优先购买权。”等等。


八、 公司机构的设置应当明确区分。

        实务中,很多公司不能区分好股东会、董事会、董事长、执行董事、法定代表人、董事等等。这会导致公司在运营过程中因为适用程序错误,出现很多无效、违法的决议。上海有一个案子(案号:(2016)沪02民终4436号),公司股东会和董事会的成员一模一样的。公司提出抗辩意见说,因为董事会和股东会的成员是一致的,所以不需要在开股东会之前,先开董事会来进行召集,因为股东会的成员到会已经证明了董事会人员也同意召开这个股东会了。但是法院不支持公司的说法,判公司败诉。理由是:“董事会、股东会是由不同主体构成、行使不同职权、代表不同意志的法人机关。上海亚太公司以人员竞合为由,未经董事会决议,且未通过董事会召集股东会会议,显然与法律相违背。公司所说的,董事会意志能够代表股东会意志,没有法律依据,法院不予采纳。”

        由此可见,公司各个机构必须严格作出区分。考虑清楚自己的公司如何设置股东会、董事会或者执行董事、监事会或者监事。

        我国《公司法》对于执行董事如何选举产生、能否连选连任没有作出明确的规定。这就需要公司章程予以明确规定否则,很多公司会出现长期由执行董事控制公司,想轮换却找不到确切的依据的困境。


九、 公司召开股东会、董事会的程序应当明确说明。

        实务中,经常会发生这种情况:公司股东预先知道股东会决议不利于自己,就不来参加股东会。这种情况下,股东会决议会存在一个风险,缺席股东可能会依据我国《公司法》“股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程,或者决议内容违反公司章程的,股东可以自决议作出之日起六十日内,请求人民法院撤销”的规定提出异议,导致股东会决议被撤销,股东会等于白开。

        为了防患于未然,悦合同在设置章程条款时,会将会议召集程序、表决方式约定清楚,给股东会、董事会实际召开提供一个履行准则。按照这个履行准则召开股东会和董事会,能大大降低了决议被撤销的风险。

        在设置召集程序、表决方式时,应考虑以下问题(1)以什么形式通知股东开会?(2)通知上是否需要明确开会时间、地点、会议议题,如果写漏会导致什么后果?(3)股东收到通知后能否提出会议延期?(4)开会期间能否提前离场?(5)什么情况属于执行董事不能召集会议?(5)会议主持人可否顶替等等。


十、 公司各个机构的职权应当明确设置。

        我国《公司法》虽然规定了股东会和董事会的职权,但是,这相较于公司实际运营而言,显然不够细致。例如,转让公司的专利,这属于董事会的职权还是股东会的职权?董事会席位能否增减?公司薪酬最高的员工涨薪80%,属于董事会的职权还是股东会的职权?这些问题在《公司法》里是找不到确切答案的,很多实操事务需要公司根据自身情况罗列清楚,否则,因为公司机构职权不明确,一旦出现纠纷,很容易陷入僵局。


十一、 利润分配应当明确设置。

        根据我国《公司法》规定:“股东按照实缴的出资比例分取红利;公司新增资本时,股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是,全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。”因此,如果利润分配不同于公司法规定,应当在章程中明确规定。


十二、 股东退股应当明确约定。

        在实务中,很多公司的股东是一起合作,但不是所有股东都会和公司一直走下去。有的股东可能提出在适当的时候或者适当的条件退股。所以,在章程中应当明确约定股东退股的条件、程序、对价、法律手续等。

 

        综上所述,有限责任公司章程是公司实际运营的实操手册,应当重视。事先将公司事项规范好,各股东和董事按照章程执行事务,节省了大家的时间成本,提高了公司运营的效率,降低重大事项陷入僵局的风险,防止股东之间内耗。这样公司才能乘风破浪,勇往直前!

 

 

 

 

 

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